(第1056号)               陈景雷等合同诈骗案--以适格农民名义低价购买农机出售而骗取国家农机购置补贴款的行为如何定性 一、基本案情     被告人陈景雷，男，1982年6月2日出生，个体经营户。2012年8月28日因涉嫌犯诈骗罪被逮捕。     被告人胡党根，男，1974年7月4日出生，新余市农丰农机合作社法人代表。2012年8月16因涉嫌犯诈骗罪被取保候审。     被告人彭小云，男，1973年9月15日出生，个体经营户。2012年8月3日因涉嫌犯诈骗罪被取保候审。     江西省新余市渝水区人民检察院以被告人陈景雷、胡党根、彭小云犯合同诈骗罪，向新余市渝水区人民法院提起公诉。     新余市渝水区人民法院经公开审理查明：     2010年3月左右的一天，被告人陈景雷找到被告人胡党根，问胡党根是否能买到享受政府补贴的久保田牌插秧机，其加价大量收购，并告知胡党根如何规避检查等。根据规定，购买政府补贴农机的必须是本地农户并且每人限购一台，两年内不得转让。胡党根随即找到本地农户胡文生、李娟、黄且保、蒋春根帮忙，并许诺给每人人民币(以下币种同)500元好处费。同年4月1日，胡党根通过胡文生、李娟、黄且保、蒋春根签订补贴协议，以每台7 000元的价格购买了4台久保田牌插秧机(该机市场价每台为19 000元，政府每台补贴12 000元)。之后，胡党根以每台9 000元的价格卖给了被告人陈景雷，陈景雷又以每台13 500元的价格倒卖至外地。包头律师咨询网整理首发 2010年3月的一天，陈景雷找到被告人彭小云，问彭小云是否能买到享受政府补贴的久保田牌插秧机，其加价大量收购，并告知彭小云如何规避检查等。彭小云随即找到本地农户彭小铁、彭小华、张绍英帮忙。同年3月25日，彭小云通过彭小铁、彭小华、张绍英签订补贴协议，以每台7 000元的价格购买了4台久保田牌插秧机(其中1台是以彭小云自己的名义购买)。之后，彭小云以每台10 500元的价格卖给了陈景雷，陈景雷又以每台"13 500元的价格倒卖至外地。     2012年7月26日和8月3日，胡党根、彭小云主动到有关部门投案，如实交代了自己伙同陈景雷骗购政府补贴农机的事实。     新余市渝水区人民法院认为，被告人陈景雷、胡党根、彭小云无视国家法律，以非法占有为目的，违反严禁倒卖、空套补贴农机的规定，骗购享有政府补贴的农机进行倒卖，其行为均构成合同诈骗罪。其中陈景雷诈骗的数额为96 000元，数额巨大；胡党根、彭小云诈骗的数额为48 000,元，数额较大。公诉机关指控陈景雷、胡党根、彭小云的犯罪事实成立，指控的罪名正确，应当予以支持。案发后，胡党根、彭小去能主动到有关部门投案，如实供     述犯罪事实，具有自首情节，依法可以从轻处罚，陈景雷归案后，能够如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，依法可以从轻处罚。根据陈景雷、胡党根、彭小云的犯罪事实、犯罪情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一项，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条之规定，新余市渝水区人民法院判决如下：     1．被告人陈景雷犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五万元上缴国库；     2．被告人胡党根犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金四万元上缴国库；     3．被告人彭小云犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金四万元上缴国库。     一审宣判后，被告人陈景雷不服，向新余市中级人民法院提出上诉。     陈景雷上诉提出：原判定性错误，其行为不构成合同诈骗罪，而应构成非法经营罪；原判量刑过重。     新余市中级人民法院审理查明的事实及证据与一审相同。新余市中级人民法院认为，上诉人陈景雷及原审被告人胡党根、彭小云采取欺骗手段，以符合农机补贴条件的农民名义，与农机主管部门签订购机补贴协议，以低价购得农机具并出售，骗取国家的农机购置补贴款，其行为均构成诈骗罪。其中陈景雷的犯罪金额为96 000元，数额巨大，应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；胡党根、彭小云的犯罪金额为48 000元，数额较大，应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。胡党根、彭小云能主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；陈景雷归案后能如实供述其犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。陈景雷所提其构成非法经营罪且原判量刑过重的上诉理由没有事实和法律依据，不予采纳。原判认定的事实清楚，审判程序合法，但定性不准，适用法律错误，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条之规定，新余市中级人民法院判决如下：     1．撤销新余市渝水区人民法院( 2013)渝刑初字第00067号刑事判决；     2．上诉人陈景雷犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五万元；     3．原审被告人胡党根犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金四万元；     4．原审被告人彭小云犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金四万元。     二、主要问题     以适格农民名义低价购买农机出售而骗取国家农机购置补贴款的行为如何定性？     三、裁判理由     本案审理过程中，关于被告人陈景雷、胡党根、彭小云的行为如何定性，大致存在以下四种观点：     第一种观点认为，被告人陈景雷、胡党根、彭小云的行为构成诈骗罪。主要理由有：陈景雷、胡党根、彭小云以符合条件的农户的名义购买享受政府补贴的插秧机，其行为既不是欺骗农户，也不是欺骗农机销售商，而是钻政策的空子，诈骗国家财产，使国家遭受损失。     第二种观点认为，被告人陈景雷、胡党根、彭小云的行为构成合同诈骗罪。理由有：陈景雷等人在购置农机时虚构了事实、隐瞒了真相，客观上实施了诈骗行为，且主观上是以骗取农机补贴款为目的。虽然国家补贴款并未直接被其占有，但其赚取的差价实际上就来源于国家补贴款。因陈景雷等人的诈骗行为具有利用以农户名义签订的补贴协议进行诈骗的特征，故符合合同诈骗罪的构成要件。     第三种观点认为，被告人陈景雷的行为构成非法经营罪，胡党根、彭小云的行为不构成犯罪。理由如下： 1．被告人陈景雷、胡党根、彭小云的行为不构成合同诈骗罪或者诈骗罪。首先，陈景雷、胡党根、彭小云主观上不具有非法占有的目的。陈景雷、胡党根、彭小云主观上是想从别人手上购买享受政府补贴的农机，然后通过倒卖赚取差价，而不是为了骗取政府补贴并直接占有。其次，陈景雷、胡党根、彭小云客观上没有占有农机补贴款。农机补贴款由省级财政部门与农机销售商结算，除非三被告人与农机销售商串通，否则无法占有农机补贴款，但在本案中，三被告人与农机销售商并没有串通行为。再次，向农机主管部门申请购买享受政府补贴的农机的主体、程序都是合法的，相关政府部门并不是受骗对象。本案中，申请购买享受政府补贴的农机的农户都具有购买资格，其依照程序申请购买农机，完全符合相关部门的规定，这些农户在申请购买农机的过程中，并没有欺骗行为。最后，农户自购买享受政府补贴的农机之日起两年内转让的，属于违规行为。对农户违规转让享受政府补贴的农机，三被告人受让的行为，行政机关可以使用行政手段进行规制。包头律师咨询网整理首发 2．被告人陈景雷的行为构成非法经营罪，胡党根、彭小云的行为不构成犯罪。财政部、农业部联合下发的《农业机械购置补贴专项资金使用管理暂行办法》(财农( 2015 111号)规定，农户自购买享受补贴的农机具之日起，原则上两年内不得转卖或转让。陈景雷、胡党根、彭小云明知涉案的8台久保田牌插秧机自农户购买之日起两年内不得转让，为谋取利益，违反该国家规定，购买后倒卖，其行为严重扰乱了农机市场的经营秩序，属于非法经营行为。其中，陈景雷倒卖8台，非法经营数额108 000元，违法所得30 000元；胡党根倒卖4台，非法经营数额36 000元，违法所得8 000元；彭小云倒卖4台，非法经营数额42 000元，违法所得14 000元。根据《江西省高级人民法院、江西省人民检察院、江西省公安厅关于办理破坏社会主义市场经济秩序罪案件具体适用法律若干问题的意见(一)》第三十二条的规定，刑法第二百二十五条规定的非法经营罪中的“情节严重”应以非法经营数额或非法所得数额巨大，或者非法经营数额或非法所得数额较大并具有其他严重情节为标准。其中，“数额较大”是指个人非法经营数额5万元以上或违法所得数额2万元以上；“数额巨大”是指个人非法经营数额10万元以上或违法所得数额3万元以上。“其他严重情节”包括：多次实施非法经营行为的；两年内因非法经营受过两次以上行政处罚的；利用职权从事非法经营活动，影响恶劣的；垄断货源、哄抬物价，对国民经济和社会安定造成严重后果的；进行非法经营活动造成恶劣社会影响或者其他严重后果的。根据上述规定，陈景雷的非法经营行为达到“情节严重”的标准，构成非法经营罪；胡党根、彭小云的非法经营行为没有达到“情节严重”的标准，不构成犯罪。     第四种观点认为，被告人陈景雷、胡党根、彭小云的行为不构成犯罪。理由是：符合农机补贴条件的农民与农机主管部门签订购机补贴协议，购得享受政府补贴的农机具后，陈景雷、胡党根、彭小云再从农民手上低价受让，并倒卖赚取差价。对农民违规出让享受政府补贴的农机具，被告人违规受让的行为，有关部门予以行政处理即可。     我们赞同第一种观点，即被告人陈景雷、胡党根、彭小云的行为构成诈骗罪。具体理由如下：     (一)被告人陈景雷的行为不构成非法经营罪    ． 根据《最高人民法院关于准确理解和适用刑法中“国家规定”的有关问题的通知》的规定，刑法中的“国家规定”是指，全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。其中，“国务院规定的行政措施”应当由国务院决定，通常以行政法规或者国务院制发文件的形式加以规定。以国务院办公厅名义制发的文件，符合以下条件的，亦应视为刑法中的“国家规定”：(1)有明确的法律依据或者同相关行政法规不相抵触；(2)经国务院常务会议讨论通过或者经国务院批准；(3)在国务院公报上公开发布。虽然财政部、农业部联合下发的《农业机械购置补贴专项资金使用管理暂行办法》规定，农户自购买享受补贴的农机具之日起，原则上两年内不得转卖或者转让，但是这一规定文件不属于刑法第二百二十五条的“国家规定”。非法经营罪以行为人违反国家规定为前提，故陈景雷、胡党根、彭小云的行为不构成非法经营罪。 (二)被告人陈景雷、胡党根、彭小云的行为不构成合同诈骗罪     根据刑法第二百二十四条的规定，合同诈骗罪的特征是“在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物”。本案中，三被告人以符合农机补贴条件的农民名义，与农机销售商签订农机购买合同，农机销售商按照农机市场价收取了购机款，可见，农机销售商没有被诈骗。三被告人诈骗的对象不是购买合同一方当事人--农机销售商，也不是另一方当事人--农户，而是国家。有观点据此认为，陈景雷、胡党根、彭小云以符合农机补贴条件的农民名义，与农机主管部门签订购机补贴协议，骗取了国家的农机购置补贴款，构成合同诈骗罪。我们认为，对合同诈骗中的“合同”，应当结合合同诈骗罪侵犯的客体和立法目的予以具体理解和把握。立法者将合同诈骗罪规定在刑法分则第三章“破坏社会主义市场经济秩序罪”的第八节“扰乱市场秩序罪”中，即合同诈骗罪侵犯的法益不仅是他人的财产所有权，而且侵犯了国家合同管理制度，破坏了社会主义市场经济秩序。因此，合同诈骗罪中的“合同”必须能够体现一定的市场秩序，与市场秩序无关以及主要不受市场调整的各种“合同”“协议”，通常情况下不应视为合同诈骗罪中的“合同”。被告人陈景雷等人以农户名义与农机主管部门签订的购机补贴协议不受市场秩序制约，不属于合同诈骗罪中的“合同”。包头律师咨询网整理首发     (三)被告人陈景雷、胡党根、彭小云的行为构成诈骗罪     首先，被告人陈景雷、胡党根、彭小云主观上具有非法占有的目的。如果符合农机补贴条件的农民为了生产经营的需要自己购买了享受政府补贴的农机，后面又不想再继续使用，将该农机出售给被告人，被告人通过倒卖赚取差价，就不能认定被告人主观上具有非法占有的目的。但是，陈景雷、胡党根、彭小云以符合农机补贴条件的农民名义，与农机主管部门签订购机补贴协议，主观上就是为了低价购得农机具，从而骗取国家的农机购置补贴款。其次，被告人采取了欺骗的手段。向农机主管部门申请购买享受政府补贴的农机的主体、程序表面上看起来都是合法的，其实相关政府部门受到了欺瞒，并不知道真正购买享受政府补贴农机的主体不是符合农机补贴条件的农民，而是不符合农机补贴条件的被告人。再次，被告人骗取了财物，即国家发放的农机补贴款。被告人陈景雷、胡党根、彭小云表面上似乎没有直接取得国家的农机补贴款，但经过省级财政部门与农机销售商结算农机补贴款后，被告人已实质占有农机补贴款。最后，陈景雷等人的行为具有应受刑罚惩罚性，不宜仅予行政处理。农户自购买享受政府补贴的农机之日起两年内转让的，属于违规行为；农户违规转让享受政府补贴的农机，他人受让的，行政机关可以使用行政手段进行规制。但是，本案中，真正购买享受政府补贴农机的主体并非符合农机补贴条件的农民，而是被告人。各被告人以欺骗手段倒卖农机多台，违法所得数额巨大或者较大，具有严重的社会危害性，司法机关对其行为追究刑事责任是适当的。     综上，被告人陈景雷、胡党根、彭小云以非法占有为目的，采取欺骗手段，以符合农机补贴条件的农民名义，与农机主管部门签订购机补贴协议，以低价购得农机具并出售，骗取国家的农机购置补贴款，其行为构成诈骗罪。 刑事审判参考指导案例(总第102集)

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