[案例库2023-05-1-222-007]徐某诈骗案——实行行为人超出间接正犯授意范围的另外获利部分，不应计入间接正 犯的犯罪数额 关键词：刑事 诈骗罪 间接正犯 实行行为人 授意范围 实行行为过限 犯罪数额 基本案情 2016年8月至9月间，被告人徐某以非法占有为目的，向陕西某学院学生张  某谎称自己认识该学院财务处工作人员，可以为学生代交并减免一半学费，每  吸纳一名学生通过此途径缴费即给张某提成500元。张某信以为真，通过在校学 生卢某、郑某等人在校内宣传并实际收取了上述学校38名学生的学费共计313780元。张某等人为额外获利，对学生声称可以以六折的价格收取学费，以  五折的价格交给徐某，故从中向学生加收了一折学费，共获利89980元，该部分 款项被张某、卢某、郑某等人私分。张某等人将其余学费223800元转交给徐某  。徐某收款后向张某支付提成17500元，并向缴费学生出具了伪造的学费收据。 2016年10月17日，徐某主动向咸阳市公安局秦都分局投案。案发后，徐某、张  某、卢某等人共退缴非法所得152580元。 陕西省咸阳市秦都区人民法院于2017年8月15日作出（2017）陕0402刑初149号刑事判决：被告人徐某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二 万元。宣判后，被告人未提出上诉，公诉机关亦未抗诉，判决已发生法律效力。 裁判理由 法院生效裁判认为：被告人徐某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物223800元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于张某、卢某等人自行加  收并据为己有的89980元，系张某等人出于额外获利的意图单独采取的行为，超出了徐某的授意，徐某毫不知情，也没有得到此款项，张某等人的行为属于实 行过限，该笔款项不应计入徐某的诈骗犯罪数额。被告人徐某犯罪后自动归案 ,如实供述自己的罪行，构成自首，依法从轻处罚。案发后徐某积极退赃退赔 ,酌情从轻处罚。遂作出上述判决。 裁判要旨 犯罪人不亲自实施犯罪的实行行为而是假借他人之手，即通过强制或欺骗 手段支配、利用其他人实施一定行为，以达成犯罪目的，构成间接正犯。间接 正犯要对实施者的行为所造成的犯罪结果承担刑事责任。但是间接正犯中的实 行行为人超出间接正犯的授意实施的行为，构成实行行为过限。根据主客观相 一致的原则，被支配利用的实行行为人实施具体行为时，超出间接正犯的授意 范围的另外获利部分，不应该计入间接正犯的犯罪数额。 关联索引 《中华人民共和国刑法》第52条、第53条、第64条、第67条、第266条 一审：陕西省咸阳市秦都区人民法院（2017）陕0402刑初149号刑事判决 （2017年8月15日）

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