[案例库2020-18-1-252-001]指导案例145号：张竣杰等非法控制计算机信息系统案 关键词：刑事 非法控制计算机信息系统罪 破坏计算机信息系统罪 采用其 他技术手段 修改增加数据 木马程序 裁判要点 1.通过植入木马程序的方式，非法获取网站服务器的控制权限，进而通过 修改、增加计算机信息系统数据，向相关计算机信息系统上传网页链接代码的 ,应当认定为刑法第二百八十五条第二款“采用其他技术手段”非法控制计算 机信息系统的行为。 2.通过修改、增加计算机信息系统数据，对该计算机信息系统实施非法控 制，但未造成系统功能实质性破坏或者不能正常运行的，不应当认定为破坏计 算机信息系统罪，符合刑法第二百八十五条第二款规定的，应当认定为非法控 制计算机信息系统罪。 相关法条 《中华人民共和国刑法》第285条第1款、第2款  基本案情 自2017年7月开始，被告人张竣杰、彭玲珑、祝东、姜宇豪经事先共谋，为 赚取赌博网站广告费用，在马来西亚吉隆坡市租住的Trillion公寓B幢902室内  ,相互配合，对存在防护漏洞的目标服务器进行检索、筛查后，向目标服务器  植入木马程序（后门程序）进行控制，再使用“菜刀”等软件链接该木马程序  ,获取目标服务器后台浏览、增加、删除、修改等操作权限，将添加了赌博关  键字并设置自动跳转功能的静态网页，上传至目标服务器，提高赌博网站广告  被搜索引擎命中几率。截止2017年9月底，被告人张竣杰、彭玲珑、祝东、姜宇 豪链接被植入木马程序的目标服务器共计113台，其中部分网站服务器还被植入 了含有赌博关键词的广告网页。后公安机关将被告人张竣杰、彭玲珑、祝东、姜宇豪抓获到案。公诉机关以破坏计算机信息系统罪对四人提起公诉。被告人 张竣杰、彭玲珑、祝东、姜宇豪及其辩护人在庭审中均对指控的主要事实予以 承认；被告人张竣杰、彭玲珑、祝东及其辩护人提出，各被告人的行为仅是对 目标服务器的侵入或非法控制，非破坏，应定性为非法侵入计算机信息系统罪 或非法控制计算机信息系统罪，不构成破坏计算机信息系统罪。 裁判结果 江苏省南京市鼓楼区人民法院于2019年7月29日作出（2018）苏0106刑初 487号刑事判决：一、被告人张竣杰犯非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒 刑四年，罚金人民币五万元。二、被告人彭玲珑犯非法控制计算机信息系统罪  ,判处有期徒刑三年九个月，罚金人民币五万元。三、被告人祝东犯非法控制  计算机信息系统罪，判处有期徒刑三年六个月，罚金人民币四万元。四、被告  人姜宇豪犯非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒刑二年三个月，罚金人民  币二万元。一审宣判后，被告人姜宇豪以一审量刑过重为由提出上诉，其辩护  人请求对被告人姜宇豪宣告缓刑。江苏省南京市中级人民法院于2019年9月16日 作出（2019）苏01刑终768号裁定：驳回上诉，维持原判。 裁判理由 法院生效裁判认为，被告人张竣杰、彭玲珑、祝东、姜宇豪共同违反国家  规定，对我国境内计算机信息系统实施非法控制，情节特别严重,其行为均已构 成非法控制计算机信息系统罪，且系共同犯罪。南京市鼓楼区人民检察院指控  被告人张竣杰、彭玲珑、祝东、姜宇豪实施侵犯计算机信息系统犯罪的事实清  楚，证据确实、充分，但以破坏计算机信息系统罪予以指控不当。经查，被告  人张竣杰、彭玲珑、祝东、姜宇豪虽对目标服务器的数据实施了修改、增加的  侵犯行为，但未造成该信息系统功能实质性的破坏，或不能正常运行，也未对  该信息系统内有价值的数据进行增加、删改，其行为不属于破坏计算机信息系  统犯罪中的对计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据进行删除、修改、增加的行为，应认定为非法控制计算机信息系统罪。部分被告人及辩护人提出 相同定性的辩解、辩护意见，予以采纳。关于上诉人姜宇豪提出“量刑过重”的上诉理由及辩护人提出宣告缓刑的辩护意见，经查，该上诉人及其他被告人链接被植入木马程序的目标服务器共计113台，属于情节特别严重。一审法院 依据本案的犯罪事实和上诉人的犯罪情节，对上诉人减轻处罚，量刑适当且与  其他被告人的刑期均衡。综合上诉人犯罪行为的性质、所造成的后果及其社会  危害性，不宜对上诉人适用缓刑。故对上诉理由及辩护意见，不予采纳。

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