[案例库2023-11-1-323-003]张某建等11人盗掘古墓葬案   ——盗掘古墓葬团伙犯罪中主从犯的认定 关键词：刑事 盗掘古墓葬罪 团伙犯罪 主犯 从犯 基本案情 2013年11月至2016年6月，被告人张某建等11人形成盗掘古墓葬团伙，先后 多次在山西省临汾市襄汾县陶寺乡陶寺村北等地盗掘古墓葬十四座，所出土文  物包括青铜鼎、青铜簋、青铜编钟、青铜鬲、青铜匜、青铜鱼片、青铜方盘等  ,上述文物倒卖后共获利834余万元。经鉴定，上述被盗墓葬系东周时期墓葬，均属具有历史、艺术、科学价值的古墓葬。 另，被告人张某东以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物四万元 ,数额较大，其行为已构成诈骗罪。 山西省临汾市中级人民法院于2020年2月7日作出（2019）晋10刑初23号刑 事判决：一、被告人张某建犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金 人民币十五万元。二、被告人段某杰犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十四年,并处罚金人民币十四万元。三、被告人张某斌犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒 刑十四年，并处罚金人民币十四万元。四、被告人闫某峰犯盗掘古墓葬罪，判 处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十二万元。五、被告人郭某强犯盗掘古墓 葬罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币十一万元。六、被告人张某东犯 盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币四万元；犯诈骗罪，判处 有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑九年,罚金人民币八万元。七、被告人狄某彦犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑七年 ,并处罚金人民币三万五千元。八、被告人祁某业犯盗掘古墓葬罪，判处有期 徒刑六年，并处罚金人民币三万元。九、被告人王某犯盗掘古墓葬罪，判处有 期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。十、被告人张某宾犯盗掘古墓葬罪，判 处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元。十一、被告人段某民犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。十二、追缴被告  人张某建的违法所得一百五十七万二千元；追缴被告人段某杰的违法所得一百  一十四万元；追缴被告人张某斌的违法所得八十二万二千元；追缴被告人闫某  峰的违法所得十七万八千元；追缴被告人郭某强的违法所得十二万三千元；追  缴被告人张某东的违法所得六万七千五百元，其中责令退赔被害人伊某平四万  元；追缴被告人狄某彦的违法所得一万一千元；追缴被告人祁某业的违法所得  一万元；追缴被告人王某的违法所得五千五百元；追缴被告人张某宾的违法所  得一万元；追缴被告人段某民的违法所得五千元。追缴的违法所得，上缴国库  。十三、扣押在案的探杆、探杆附件、挖土工具、洛阳铲头等犯罪工具，砍刀  、匕首、弹簧枪等违禁品和供犯罪所用的被告人财物，予以没收；其余涉案财  物、涉案文物，由查封、扣押、冻结机关依法处理。宣判后，张某建等7人提出 上诉。山西省高级人民法院于2020年9月30日作出（2020）晋刑终69号刑事裁定 ,驳回上诉，维持原判。 裁判理由 法院生效裁判认为，被告人张某建等11人违反国家文物保护法规，盗掘具 有历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为均已构成盗掘古墓葬罪。其中，被 告人张某建在盗墓活动中，策划预谋、安排分工、发挥组织、领导作用，依法 应系主犯；被告人段某杰、张某斌既组织预谋又积极参与，在共同犯罪中起主 要作用，依法应系主犯；被告人闫某峰、郭某强探墓、盗墓并监督“出货”,系作用较小的主犯；被告人张某东等6人系从犯。 裁判要旨 盗掘古墓葬共同犯罪中，负责策划预谋、安排分工，发挥组织、领导作用 的，系主犯；既组织预谋又积极参与，在共同犯罪中起主要作用的，系主犯。 关联索引 《中华人民共和国刑法》第328条第1款第3项、第26条、第27条 一审：山西省临汾市中级人民法院（2019）晋10刑初23号刑事判决 （2020年2月7日） 二审：山西省高级人民法院（2020）晋刑终69号刑事裁定（2020年9月30日 )

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