[第1505号]周某等组织卖淫、胡某斌等协助组织卖淫案——区分组织卖淫罪和协助组织卖淫的关键行为在于行为人是否控制、管理卖淫活动
本案涉案人员较多，各被告人具体行为、分工不同，部分行为存在交叉，是否均按照组织卖淫罪定性，关键在于准确区分组织卖淫罪和协助组织卖淫罪，是以行为人在组织卖淫活动中的作用大小进行区分，还是以行为是否具有控制、管理卖淫属性进行区分。我们认为，应以行为属性区分两罪，再根据行为人作用大小在各罪内部区分主从犯。
首先，应以行为属性区分组织卖淫罪和协助组织卖淫罪。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》（下称《解释》）对组织卖淫罪和协助组织卖淫罪的罪状进行了界定：一是招募、雇佣、纠集等手段，管理或者控制他人卖淫，卖淫人员在三人以上的，以组织卖淫罪定罪处罚；二是明知他人实施组织卖淫犯罪活动而为其招募、运送人员或者充当保镖、打手、管账人等的，以协助组织卖淫罪定罪处罚，不以组织卖淫的从犯论处。可见，应以被告人的行为是否具有管理、控制属性，来区分组织卖淫罪和协助组织卖淫罪，不能简单以其作用大小或者参与程度进行区分。
组织卖淫罪的认定，应当重点审查被告人的行为是否具有管理或者控制卖淫人员、卖淫活动的属性特点。如果被告人实施了指挥、管理、控制、安排、调度等组织行为，则具有管理、控制属性，应以组织卖淫罪定性。如果行为人不具有管理、控制属性，而是为组织卖淫提供招募人员、运送人员、结账、充当打手等帮助行为，则以协助组织卖淫罪定性。
具体到本案，被告人周某、凌某、计某虽未具体参与招募买淫人员，但系出资组织者，三人共谋开设会所，雇佣管理团队，安排团队成员招募、管理买淫人员，或者发布信息招嫖等，且买淫人员十人以上，符合《解释》关于组织卖淫的罪状要求，即以招募、雇佣、纠集等手段管理、控制三人以上进行卖淫，具有管理、控制属性，构成组织卖淫罪。同理，李军、陆丹二人，虽受他人指使招募、管理买淫人员，地位作用小于周某、凌某、计某三人，但是组织卖淫罪定性的关键是行为性质，而非作用大小，只要其行为符合组织卖淫罪管理、控制他人卖淫的核心特征，无论作用大小，均应以组织卖淫罪定性。李军、陆丹不仅负责招募买淫人员，还对卖淫活动进行了管理，二人行为具有管理属性，亦应以组织卖淫罪定性。
其次，应在组织卖淫罪和协助组织卖淫罪内部区分主从犯。按照共同犯罪理论，组织卖淫者和协助组织卖淫者构成共同犯罪。刑法对协助组织卖淫者单独定罪后，协助者不再作为组织卖淫罪的从犯处理，而是作为独立的犯罪定罪量刑，不再比照组织卖淫者的量刑从轻或者减轻处罚。刑法针对协助组织卖淫罪进行了单独的法定刑配置，作为独立罪名，其处罚应在其法定刑区间内，综合考虑全案情节，对协助组织卖淫者进行量刑。也就是说，组织卖淫罪和协助组织卖淫罪应在各罪内部，根据作用大小分别区分主犯和从犯，不能因为行为作用小，就直接认定为协助组织卖淫罪，也不能因为行为人作用大，就定组织卖淫罪。应当根据被告人具体行为特征和属性进行判断，在准确定罪的基础上，再根据行为大小区分主犯、从犯。组织卖淫和协助组织卖淫，不再作为整体进行主从犯的量刑考察，而是在各罪内部进行单独的主从犯划分。
撰稿：上海市第二中级人民法院 郭寅 马健博
审编：最高人民法院刑一庭 蔡金芳 |